Carta de Intenciones (LOI): Efectos Vinculantes y No Vinculantes en M&A
¿Es vinculante una carta de intenciones? Parcialmente. La LOI tiene una estructura dual: las condiciones comerciales (precio, estructura) son habitualmente no vinculantes, mientras que ciertas cláusulas procesales —confidencialidad, exclusividad, reparto de costes, ley aplicable— sí son vinculantes. La ruptura injustificada de negociaciones puede generar responsabilidad precontractual conforme al art. 1902 del Código Civil.
1. La fase preliminar del proceso adquisitivo
La adquisición de una empresa es un proceso complejo que se desarrolla en fases sucesivas. La fase preliminar abarca desde los primeros contactos hasta la firma del contrato definitivo (SPA). Durante esta fase, las partes suscriben varios documentos precontractuales: el acuerdo de confidencialidad (NDA), la carta de intenciones (LOI) y, en procesos competitivos, las ofertas indicativas y vinculantes.
La LOI (Letter of Intent), también denominada MoU (Memorandum of Understanding) o term sheet, es el documento central de esta fase. Cumple una función doble: establece el marco de la negociación y refleja el acuerdo preliminar de las partes sobre los términos principales de la operación.
2. Estructura de la LOI: cláusulas vinculantes y no vinculantes
| Cláusula | Carácter | Contenido |
|---|---|---|
| Precio indicativo y estructura | No vinculante | Rango de precio, múltiplo de referencia, estructura (share deal/asset deal) |
| Condiciones de la operación | No vinculante | Calendario estimado, condiciones precedentes previstas, financiación |
| Due diligence | Vinculante | Alcance, plazo, acceso a información, data room |
| Exclusividad | Vinculante | Período (30-90 días), obligaciones del vendedor, consecuencias del incumplimiento |
| Confidencialidad | Vinculante | Obligaciones de reserva, excepciones, duración, penalizaciones |
| Costes | Vinculante | Cada parte asume sus propios costes de asesores |
| Break-up fee | Vinculante | Penalización por ruptura injustificada (1-3% del valor indicativo) |
| Ley aplicable y jurisdicción | Vinculante | Derecho español, tribunales de Sevilla o arbitraje |
3. La cláusula de exclusividad
La exclusividad es frecuentemente la cláusula más valiosa para el comprador. Consiste en el compromiso del vendedor de no negociar, solicitar ni aceptar ofertas de terceros durante un período determinado (habitualmente 30-90 días, prorrogables). Protege la inversión del comprador en costes de due diligence y asesores.
4. Responsabilidad precontractual
La ruptura de negociaciones en fase avanzada —después de que una parte ha generado en la otra una confianza legítima en la conclusión del contrato— puede generar responsabilidad precontractual (culpa in contrahendo). En Derecho español, esta responsabilidad se fundamenta en el principio general de buena fe (art. 1258 CC) y en la responsabilidad extracontractual (art. 1902 CC).
La jurisprudencia del Tribunal Supremo ha reconocido la responsabilidad por ruptura injustificada de negociaciones cuando concurren: negociaciones avanzadas, confianza legítima generada en la otra parte, ruptura sin causa justificada y daños cuantificables. La indemnización cubre el interés negativo: los gastos incurridos en la negociación y la pérdida de oportunidades alternativas.
5. Mejores prácticas en la redacción de la LOI
- Identificar expresamente qué cláusulas son vinculantes y cuáles no. Incluir una cláusula general que establezca: «Las Secciones X, Y y Z de esta carta son vinculantes. Las restantes secciones expresan la intención de las partes y no generan obligación de concluir la operación.»
- Delimitar la exclusividad con precisión: duración, extensión (solo al comprador o también a sus filiales), excepciones (ofertas no solicitadas), consecuencias del incumplimiento.
- Establecer hitos y calendario: fecha límite para completar la due diligence, plazo para presentar oferta vinculante, fecha estimada de signing y closing.
- Definir las condiciones de abandono: en qué circunstancias cada parte puede retirarse sin penalización y cuáles generan break-up fee.
- No sobrecargar la LOI de detalle: la LOI es un marco, no un contrato definitivo. El exceso de detalle puede retrasar la negociación o generar compromisos no deseados.