Cláusulas Esenciales del SPA: El Contrato de Compraventa de Empresas
¿Qué cláusulas debe contener un contrato de compraventa de empresa (SPA)? Las cláusulas esenciales son: definiciones, objeto y precio, mecanismos de ajuste (locked box o completion accounts), condiciones precedentes, manifestaciones y garantías del vendedor (reps & warranties), compromisos durante el período interino (covenants), régimen de indemnización (con cap, basket y survival period), cláusula de cierre (closing), y pactos accesorios (no competencia, confidencialidad y resolución de disputas).
1. Signing y Closing: la distinción fundamental
El contrato de compraventa se perfecciona por el mero consentimiento de las partes sobre la cosa y el precio (art. 1445 del Código Civil). En M&A es crucial distinguir el signing (firma del contrato) del closing (consumación de la compraventa). En el signing las partes se obligan contractualmente; en el closing se ejecuta: el vendedor transmite las acciones y el comprador paga el precio.
En operaciones simples, signing y closing pueden ser simultáneos. En operaciones sujetas a autorizaciones regulatorias (competencia, inversiones extranjeras), pueden estar separados semanas o meses.
2. Estructura típica del SPA
| Sección | Contenido |
|---|---|
| Definiciones | Términos técnicos: Closing Date, Purchase Price, Working Capital, Net Financial Debt, Enterprise Value, Equity Value, Material Adverse Change |
| Compraventa | Identificación de acciones/participaciones transmitidas, vendedor, comprador |
| Precio y ajustes | Precio base (Enterprise Value − Deuda Financiera Neta), mecanismo de ajuste (locked box o completion accounts), calendario de pagos |
| Condiciones precedentes | Autorizaciones regulatorias, consentimientos de terceros, ausencia de MAC, aprobaciones societarias |
| Manifestaciones y garantías | Declaraciones del vendedor sobre situación corporativa, fiscal, laboral, contractual, litigiosa, inmobiliaria, PI, medioambiental |
| Covenants | Obligaciones del vendedor entre signing y closing: gestión ordinaria, no disposición de activos, acceso a información |
| Indemnización | Responsabilidad por incumplimiento de R&W: tope máximo (cap), franquicia (basket), plazo de reclamación (survival period) |
| Closing | Fecha, lugar, obligaciones de cada parte (transmisión de títulos, pago, dimisiones de consejeros) |
| Pactos accesorios | No competencia, confidencialidad, ley aplicable, resolución de disputas (arbitraje o jurisdicción) |
3. Manifestaciones y garantías (Representations & Warranties)
Las R&W son declaraciones contractuales del vendedor sobre hechos relevantes de la empresa. Tienen su origen en el common law anglosajón y se han incorporado a la práctica española del M&A. Su validez en Derecho español se fundamenta en el principio de autonomía de la voluntad (art. 1255 CC).
Las R&W típicas cubren: situación corporativa (constitución, estatutos, capital), titularidad de las acciones, estados financieros, cumplimiento fiscal, relaciones laborales, contratos materiales, litigios, propiedad intelectual, cumplimiento normativo, situación inmobiliaria y medioambiental.
4. Régimen de indemnización
El régimen de indemnización es la cláusula más negociada del SPA. Sus elementos clave son:
- Cap (tope máximo): limita la responsabilidad total del vendedor. Habitualmente entre el 20% y el 100% del precio, según la operación.
- Basket (franquicia): umbral mínimo que debe superarse antes de que el comprador pueda reclamar. Puede ser deductible (solo se reclama el exceso) o first dollar (superado el umbral, se reclama todo). Habitualmente entre el 0,5% y el 2% del precio.
- De minimis: importe mínimo por reclamación individual para evitar reclamaciones insignificantes.
- Survival period: plazo durante el cual el comprador puede reclamar. Habitualmente 18-24 meses para R&W generales, y plazos más largos (hasta prescripción legal) para R&W fundamentales (titularidad, fiscal).
5. Condiciones precedentes y cláusula MAC
Las condiciones precedentes (Conditions Precedent) son eventos que deben cumplirse entre signing y closing para que las partes estén obligadas a consumar la operación. Las más habituales: obtención de autorización de competencia (CNMC), autorización de inversiones extranjeras (Consejo de Ministros), consentimientos de terceros en contratos con cláusula de cambio de control, y ausencia de cambio adverso material.
La cláusula MAC (Material Adverse Change) permite al comprador no cerrar si se produce un deterioro significativo del negocio entre signing y closing. Su redacción es objeto de intensa negociación: el vendedor busca excepciones amplias (cambios macroeconómicos, sectoriales, regulatorios) y el comprador busca una definición estrecha centrada en el negocio específico.
6. Mecanismos de determinación del precio
Existen dos mecanismos principales para fijar el precio definitivo:
- Locked Box: el precio se fija sobre un balance de referencia anterior al signing. Es más sencillo y da certeza al vendedor, pero el comprador asume el riesgo del período interino. Requiere protecciones contra leakage (extracciones de valor por el vendedor).
- Completion Accounts: el precio se ajusta tras el closing según un balance elaborado a fecha de cierre. Más preciso pero genera disputas sobre la elaboración del balance post-cierre. Es el mecanismo tradicional.