Litigación M&A: las 10 Claves de las Disputas Post-Compraventa
¿Por qué se litiga después de comprar o vender una empresa? La mayoría de las disputas post-M&A nace de las manifestaciones y garantías, del ajuste del precio y del earn-out. Las claves para ganar ese litigio —o mejor, evitarlo— están en el procedimiento de reclamación pactado en el SPA, en los plazos contractuales y en la prueba documental de la operación.
1. De dónde nacen los litigios post-M&A
Las operaciones de compraventa de empresas no terminan en el cierre. Una parte significativa genera reclamaciones posteriores entre comprador y vendedor, y casi todas proceden de cinco focos: la inexactitud de las manifestaciones y garantías, los desacuerdos en el ajuste del precio, la liquidación del earn-out, el incumplimiento de los pactos de no competencia y las contingencias fiscales o laborales afloradas tras el cierre. Conocer el mapa del conflicto antes de firmar el SPA es la primera clave.
2. Manifestaciones y garantías: el epicentro
Las manifestaciones y garantías son las declaraciones del vendedor sobre la situación jurídica, fiscal, laboral y contable de la sociedad. Si resultan inexactas, el comprador dispone de la acción de indemnización pactada en el propio SPA. La reclamación exige comparar lo declarado con la realidad existente a la firma y al cierre, y cuantificar el daño conforme al régimen contractual, teniendo en cuenta lo revelado en la disclosure letter.
3. Régimen del contrato frente a remedios legales
El SPA bien redactado sustituye los remedios legales de la compraventa —el saneamiento por vicios ocultos de los arts. 1484 y siguientes del Código Civil— por un régimen convencional de indemnización. La jurisprudencia ha admitido además, con carácter excepcional, la doctrina del aliud pro alio cuando la empresa entregada resulta radicalmente inhábil para su destino. La clave es pactar si el régimen convencional es completo y excluyente.
4. Los plazos lo son (casi) todo
Hay dos niveles de plazos. Los contractuales de supervivencia de las garantías y de notificación de reclamaciones (time bars): su inobservancia suele hacer decaer la reclamación. Y la prescripción legal subsidiaria de la acción contractual: cinco años (art. 1964 CC). Notificar en forma, con el contenido mínimo pactado, es tan importante como tener razón en el fondo.
5. Los límites cuantitativos: de minimis, franquicia y cap
Las reclamaciones indemnizatorias atraviesan una cascada de filtros pactados: el de minimis (reclamaciones individuales mínimas), la franquicia o basket (umbral agregado) y el cap (límite máximo de responsabilidad). Una clave práctica: comprobar si la franquicia es deducible (solo se indemniza el exceso) o de umbral (superado el umbral, se indemniza desde el primer euro).
6. Ajuste de precio: la vía del experto independiente
Las disputas sobre completion accounts y ajustes de precio son de naturaleza esencialmente contable. Por eso el SPA suele encomendarlas a un experto independiente cuya decisión completa el contrato (art. 1447 CC) y vincula a las partes en los términos pactados, salvo error manifiesto. No es un arbitraje: es una determinación pericial, más rápida y barata, y conviene delimitar con precisión su mandato.
7. Earn-out: la cláusula más litigiosa
El earn-out hace depender parte del precio de los resultados futuros del negocio, ya bajo gestión del comprador. De ahí su conflictividad: cambios de perímetro, imputación de gastos de grupo o decisiones que deprimen la métrica. Las protecciones habituales son los pactos de conducción del negocio durante el periodo de cálculo, la contabilidad separada, el derecho de información del vendedor y, como cierre, la buena fe contractual (art. 1258 CC).
8. El dolo no admite pactos en contrario
La responsabilidad por dolo es exigible en todas las obligaciones y la renuncia anticipada a exigirla es nula (art. 1102 CC). Ninguna limitación del SPA —caps, franquicias, plazos de reclamación— protege al vendedor que ocultó deliberadamente información relevante durante la due diligence. Es el límite de orden público de toda la arquitectura de límites convencionales.
9. ¿Arbitraje o tribunales?
El SPA del mid-market español suele someter las disputas a arbitraje (Ley 60/2003): confidencialidad, especialización del árbitro y un procedimiento en única instancia. La jurisdicción ordinaria ofrece menor coste y doble instancia. Lo importante es decidirlo con claridad al redactar el contrato, no al estallar el conflicto; en ambos cauces caben medidas cautelares.
10. La mejor litigación es la que se evita: prueba y prevención
El expediente de la operación es la prueba reina del litigio post-M&A: el contenido del data room al cierre (con índice certificado), la disclosure letter, los informes de due diligence y la correspondencia de la negociación. Conservarlo ordenado desde el primer día vale tanto como cualquier cláusula. Y para asegurar el cobro de eventuales indemnizaciones, el escrow sigue siendo la garantía más eficaz.